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【知识框架】

【考点解析】

一、构成要件

1.避险起因：合法权益面临现实危险。

危险的来源包括：不法侵害、自然力的侵害、动物侵袭。而正当防卫的起因条件必须是人的不法侵害。

【点拨】

如果不存在危险，而行为人误认为有危险，这属于假想避险，其处理结果与假想防卫相同。

2.避险意图：具备正当化的意图。

避险意图=避险认识+避险意志

避险认识：行为人认识到危险正在发生。

避险意志：行为人出于保护合法权益的目的。

行为人主观上无避险意识，行为符合紧急避险的客观要件的，属于偶然避险。对于偶然避险，理论上通说观点认为成立犯罪（行为无价值论的观点），另一种观点认为不成立犯罪（结果无价值论的观点）。

3.避险时间：危险正在发生。

对于尚未到来或者已经过去的危险，都不能够进行紧急避险。

4.避险限度：所保全的利益必须不小于所损失的利益。

在进行利益权衡的时候，应当根据社会规范，按照社会一般观念，进行相当性的衡量。

二、避险过当

紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，成立避险过当。

避险过当的，应当负刑事责任，但是应当减负或者免除处罚。

三、正当防卫VS紧急避险

1.正当防卫是直接和不法侵害人作斗争，防卫的对象是不法侵害人本人。

2.紧急避险不是和危险行为本身作斗争，是将风险转嫁给无辜的第三者。

3.对比表

【设题陷阱】

1.正当防卫中的不法“侵害”的范围，与紧急避险中的“危险”相同。

2.对正当防卫中不法侵害是否“正在进行”的认定，与紧急避险中危险是否“正在发生”的认定相同。

3.对正当防卫中防卫行为“必要限度”的认定，与紧急避险中避险行为“必要限度”的认定相同。

4.若正当防卫需具有防卫意图，则紧急避险也须具有避险意图。

【答案】

1.错误，正当防卫中的危险范围更大。

2.错误，正当防卫反击的是“坏人”（不法侵害人），没有那么严格；而紧急避险损害的是“好人”（无辜第三人），会更严格些。

3.错误。正当防卫可以等于或者适当大于不法侵害可能造成的损害。紧急避险所造成的损害必须小于或等于所避免的损害。

4.正确，依据逻辑分析，正当防卫伤害的是“坏人”都需要有防卫意图才能成立，紧急避险伤害“好人”，成立的标准应该更严格，所以也应该具有避险意图，而且通说认为是需要防卫意图和避险意图的。

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