233网校 法律职业资格

2020年法考民诉法考前狂背考点(7):诉讼保障制度

来源:民诉法 2020年9月11日 字号

一、诉前行为(财产、行为)

适用条件

(1)在诉讼或者申请仲裁前;

(2)不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害; 

(3)必须经利害关系人申请; 

(4)申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。

管辖法院

(1)向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的法院申请;

(2)申请人在人民法院采取保全措施后 30 天内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,给被申请人造成损失引起诉讼的,由采取该保全措施的人民法院管辖

对申请的处理

(1)人民法院必须在 48 小时内作出裁定;

(2)申请人应当在采取保全措施后 30 日内依法提起诉讼或者申请仲裁;否则,人民法院应当解除保全。

二、诉讼保全(财产和行为)

适用条件

(1)在诉讼进行中;

(2)可能导致判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件; 

(3)可以依当事人申请;也可以法院依职权采取;

(4)可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。

管辖法院 向受案人民法院提出
对申请的处理对于情况紧急的,才需在48小时内作出裁定。

三、保全的范围及解除

范围

(1)保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。

(2)对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施;查封、扣押、冻结担保 物权人占有的担保财产,一般由担保物权人保管;由人民法院保管的,质权、留置权不因采取保全措施而消灭。 

(3)债务人的财产不能满足保全请求,但对第三人有到期债权,法院可以裁定该 第三人不得对本案债务人清偿。该第三人要求偿付的,由法院提存财物或价款。 

(4)债务人到期应得的收益,可以采取财产保全措施,限制其支取。

(5)财产保全的被保全人提供其他等值担保财产且有利于执行的,人民法院可以 裁定变更保全标的物为被保全人提供的担保财产。

解除

1、只有作出保全裁定的人民法院或者其上级人民法院才可以解除保全;

2、解除保全裁定的情形:

(一)保全错误的;

(二)申请人撤回保全申请的; 

(三)申请人的起诉或者诉讼请求被生效裁判驳回的;

(四)人民法院认为应当 解除保全的其他情形(例如:没有按时起诉、变更保全标的物;)

四、先予执行

适用案件

(1)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;

(2)追索劳动服酬的;

(3)需要立即停止侵害、排除妨碍的;

(4)需要立即制止某项行为的;

(5) 追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的;

(6)需要立即返还社会保险金、社 会救助资金的;

(7)不立即返还款项,将严重影响权利人生活和生产经营的。

适用条件

(1)当事人之间权利义务关系明确;

(2)不先予执行将严重影响申请人的生活 或者生产经营的;

(3)被申请人有履行能力;

(4)先予执行必须依当事人的申请适用,人民法院不得依职权适用;

(5)受理案件后终审判决作出前采取;

(6) 法院可以责令当事人提供担保;

(7)限于当事人诉讼请求的范围,并以当事人的生活、生产经营的急需为限。

五、送达

直接送达

(1)不限于向受送达人送达。既可以向受送达人人送达;受送达人不在,也可交由同住成 年家属、法定代表人、诉讼代理人、指定的代收人签收 

(2)不限于受送达人的住所。既可以在受送达人住所送达,通知受送达人到法院领取也属于直接送达

留置送达

情形 :受送达人拒绝签收

方式 :

(1)由送达人、见证人签名或者盖章,邀请受送达人所在单位或基层组织代表在场,把诉讼文书留在受送达人的住所 

(2)把诉讼文书留在受送达人的住所,并采用拍照、录像等方式记录送达过程

适用范围 :

(1)调解书不得留置送达 

(2)支付令可以适用留置送达

电子送达

情形:

(1)受送达人同意 

(2)向法院提供电子送达地址(确认收悉)

范围:判决书、裁定书、调解书不适用电子送达

委托送达委托其他法院送达
邮寄送达

(1)直接送达诉讼文书有困难的,可以通过邮局以挂号信的方式邮寄送达

(2)邮寄送达的,以回执上注明的收件日期为送达日期

转交送达

(1)受送达人是军人的,通过其所在部队团以上单位的政治机关转交

(2)受送达人是被监禁的人的,通过其所在的监所转交 

(3)受送达人是被采取强制性教育措施的人的,通过其所在强制性教育机构转交

公告送达

前提:受送达人下落不明或者采取其他送达方式无法送达

期限:

(1)国内:自公告之日起经过 60 日即视为送达 

(2)涉外:自公告之日起满 3 个月即视为送达

范围:适用简易程序的案件不适用公告送达,支付令不能公告送达

实战演练

关于法院的送达行为,下列选项中正确的是哪个?

A.债务人肖刚下落不明,法院向其公告送达了支付令

B.经过被告范大海的同意,法院用微信的方式向其送达了先予执行裁定书

C.徐明诉星辰公司著作权纠纷一案,法院向徐明的代理律师送达了一审判决书

D.曾某诉杨某借款纠纷-案, 法院在适用小额诉讼作出一-审判决后杨某下落不明,法院向杨某公告送达了一审判决书

查看答案

参考答案:C
参考解析:①支付令不得公告送达。因此A选项的说法错误。②判决书、裁定书和调解书不得电子送达。因此B选项的说法错误。③诉讼代理人有权接收诉讼文书。因此C选项的说法正确。④小额诉讼程序不适用公告送达。因此D选项的说法错误。综上,本题正确答案为C选项。

民诉法课后练习刷题:法考[模拟试题]、[历年真题]、[章节试题]免费在线刷,2020年法考刷题不愁!

编辑推荐:

2020年法考:锁定考试核心考点,一站式拔高提分!点击免费试听名师课程>>

2020年法考大纲下载

新增必考:旧法vs民法典变动对比

  • 2020年法考高端班
  • 2020年法考官方统一教材对比解读
  • 2020年法考答题闯关活动
  • 2020年法考备考精品资料助您“乘风破浪”
  • 法考考点集训打卡

温馨提示:因考试政策、内容不断变化与调整,233网校网站提供的以上信息仅供参考,如有异议,请考生以权威部门公布的内容为准!

您可能感兴趣的文章

课程 0元畅享 题库 资料包