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原创2021一建法规高发考点突破:无效合同、施工合同的解除

摘要:“1Z304010 建设工程合同制度”这一节历年考核分值高达7分,且其中的很多知识点与实务科目联系密切,需要着重复习。本文为“无效合同、效力待定合同、可撤销合同及施工合同的解除”考点学霸笔记。

无效合同、效力待定合同、可撤销合同及施工合同的解除”考点学霸笔记

一、历年分值分布


二、重点掌握内容

(1)无效合同

(2)施工合同的解除


三、本文六大考点汇总全解+经典试题实战演练

考点一、无效合同的规定

无效合同特征

【无效】

1)具有违法性;

2)具有不可履行性;

3)自订立之时就不具有法律效力。

无效合同类型


1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益

2)恶意串通损害国家、集体或者第三人利益;

3)以合法形式掩盖非法目的

4)损害社会公共利益

5)违反法律、行政法规的强制性规定:在实践中,有的将仅违反了地方规定的合同认定为无效是违法的。

无效的免责条款

1)造成对方人身伤害的;

2)因故意或者重大过造成对方财产损失的。

建设工程无效施工合同的主要情形

【2015】

1)承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的;(超越资质)

2)没有资质的实际施工人借用有资质的企业名义的;(挂靠)

3)必须进行招标而未招标或中标无效的。(中标无效)

法律后果

1)无效的合同或被撤销的合同自始没有法律约束力

2)合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。

3)合同无效、被撤销或者终止的,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

4)合同无效或被撤销后,应当返还财产;不能返还或没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。

工程款结算

(1)合同无效,但竣工验收合格的,承包人请求参照合同约定支付工程价款,应予支持

(2)竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:

1)修复后合格的,承包人承担修复费用的;

2)修复后仍不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持

考点二、效力待定合同的规定(无交易资格)

类型

规定

限制行为能力人订立的合同

1)经法定代理人追认后,该合同有效。但纯获利益的合同或与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。

2)相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

无权代理人订立的合同

1)行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立的合同,经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。

2)相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

无权处分行为

【2017】

无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。

习题1:【2015】下列建设工程合同中,属于无效合同的有(  )。

A.施工企业超越资质等级订立的合同               

B.发包人胁迫施工企业订立的合同

C.没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立的合同

D.供应商欺诈施工单位订立的采购合同           

E.施工企业与发包人订立的重大误解合同

233网校答案: AC

233网校解析:建设工程无效施工合同的主要情形:

(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; 

(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;

(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。同时还规定,承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

习题2【2019二级】关于效力待定合同的说法,正确的是(   )。

A. 善意相对人对合同有追认权

B. 权利人有撤销的权利

C. 撤销应当向人民法院或仲裁机构申请

D. 限制民事行为能力人签订的纯获利益的合同,无需追认

233网校答案: D

233网校解析:善意相对人有撤销权,权利人有追认权,故A和B错误。

可撒销合同的撤销权,应当向法院或仲裁机构申请。但效力待定合同,是不去法院或仲裁的,而是由善意相对人自行决定行使。故C错误。

限制行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效。但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。故D正确。

考点三、合同的履行与变更

履行

合同生效后,当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。

变更

【2019】

1)经当事人双方协商一致

2)遵循法定的程序。

3)对合同变更内容约定不明确的,推定为未变更。 

习题3【2019】关于施工合同变更的说法,正确的是(  ) 。

A. 施工合同变更应当办理批准登记手续

B. 工程变更必须导致施工合同条款变更

C. 施工合同非实质性条款的变更,无需双方当事人协商一致

D. 当事人对施工合同变更内容约定不明确的推定为未变更

233网校答案: D

233网校解析:A选项错误,法律、行政法规规定变更合同事项应当办理批准、登记手续的,才应当依法办理相应手续。

B选项错误,工程变更不一定导致合同条款变更;

C选项错误,合同的变更须经当事人双方协商一致;

D选项正确,对变更内容约定不明确的,推定为未变更。

考点四、合同权利和义务的转让【2018】

习题4【2018】2017 年 8 月,乙施工企业向甲建设单位主张支付工程款,甲以施工质量不合格为由拒绝支付,2017 年 10月 15 日,乙与丙协商将其 50 万工程款债权转让给丙公司,同年 10 月 25 日,甲接到乙转让债权的通知,关于该债权转让的说法,正确的是(  )。

A. 乙和丙之间的债权转让必须经甲同意

B. 甲对乙 50 万债权的抗辩权不得向丙主张

C. 甲拒绝支付 50 万工程款,丙可以要求甲和乙承担连带责任

D. 乙和丙之间的债权转让于 2017 年 10 月 25 日对甲发生效力

233网校答案: D

233网校解析:债权人转让权利应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张。

考点五、可撤销合同(违心)

可撤销合同的种类

1)因重大误解订立的。

2)在订立合同时显失公平的。

3)以欺诈、胁迫的手段或乘人之危订立的。

撤销权的行使

撤销权消灭的情形:

1)具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;

2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

被撤销合同的法律后果

无效的合同或被撤销的合同自始没有法律约束力。合同无效、被撤销或终止的,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

考点六、合同的终止

权利义务终止的情形

1)债务已经按照约定履行;

2)合同解除;

3)债务相互抵消;

4)债务人依法将标的物提存;

5)债权人免除债务;

6)债权债务同归于一人;

7)法律规定或当事人约定终止的其他情形。

合同解除的特征

1)合同的解除适用于合法有效的合同,而无效合同、可撤销合同不发生合同解除。

2)合同解除须具备法律规定的条件。非依照法律规定,当事人不得随意解除合同。

3)合同解除须有解除的行为。

4)合同解除使合同关系自始消灭或者向将来消灭,可视为当事人之间未发生合同关系,或者合同尚存的权利义务不再履行。

合同解除的种类

1、约定解除合同:当事人协商一致,可以解除合同。

2、法定解除合同:

1)因不可抗力致使不能实现合同目的;

2)在履行期限届满前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;

3)当事人一方延迟履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;

4)当事人一方延迟履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的。

解除合同的程序

1)当事人一方主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。

2)对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 

3)当事人对异议期限有约定的依照约定,没有约定的,最长期3个月

施工合同的解除

【2017二级/2018/2020】

1、发包人解除施工合同

承包人具有下列情形之一,发包人请求解除合同的,应予支持:

1)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;

2)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;

3)已完工程质量不合格,并拒绝修复的;

4)将承包的工程非法转包、违法分包的。

2、承包人解除施工合同

发包人具有下列情形之一,致使承包人无法施工,且催告无效,承包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:

1)未按约定支付工程价款的;

2)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;

3)不履行合同约定的协助义务的。

3、施工合同解除的法律后果

建设工程施工合同无效,且经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理

1)修复后验收合格的,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持

2)修复后不合格的,承包人请求支付工程价款的,不予支持

习题5【2018】下列施工合同履行过程中发生的情形中,当事人可以解除合同的有(   )。

A.建设单位延期支付工程款,经催告后同意

B.未经建设单位同意施工企业擅自更换了现场技术员的

C.施工全业已完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的

D.施工过程中,施工企业不满建设单位的指令,将全部工人和施工机械撤离现场,并开始了其他工程建设的

E.施工企业施工组织不力,导致工期一再延误,使该工程项目已无投产价值的

233网校答案: CDE

233网校解析:承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:

(1)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;

(2)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;

(3)已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的;

(4)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。

习题6【2020】关于建设工程施工合同解除的说法,正确的是( )。

A.合同约定的工期内承包人没有完工,发包人可以解除合同

B.发包人未按合同约定支付工程价款,承包人可以解除合同

C.承包人将承包的工程转包,发包人可以解除合同

D.承包人已经完工的建设工程质量不合格,发包人可以解除合同

233网校答案: C

233网校解析:1、承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:

(1)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;

(2)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;

(3)已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的;

(4)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

2、发包人具有下列情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:

(1)未按约定支付工程价款的;

(2)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;

(3)不履行合同约定的协助义务的。

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