IZ301070建设工程担保制度

1Z301071 担保与担保合同的规定

担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。

1Z3011072 建设工程保证担保的方式和责任

一、担保方式――保证、抵押、质押、留置、定金

必需由第三人担保

二、保证的基本法律规定

1.保证合同(应当以书面形式订立)

2.保证方式：1)一般保证――先找债务人，再找保证人――有顺序

2)连带保证――可找债务人或保证人偿还――没有顺序

如果没有约定或约定不明按照连带保证

3.保证人资格：

1.)可以作为保证人的：法人、其他组织或公民

2.)不能作为保证人的：国家机关×

以公益为目的的事业单位、社团×

分支机构、职能部门×(分支机构有法人授权的在授权范围内作保)

如：项目经理部不能作为保证人

3.)担保范围――主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用

当事人对担保范围没有约定或约定不明――全部范围担保

4.)保证期间――债权人许可债务人转让债务的规定

债权人与债务人协商变更合同的规定

保证期间的规定履行期届满之日起6个月内P 36

三、建设工程施工常用的保证种类 施工投标保证金P36页

三种： 合同履约保证金

工程款支付担保

1Z301073 抵押权、质权、留置权、定金的规定

一、抵押权

1.抵押的概念：关键词：债务人或第三人――不转移占有(动产或不动产)――作为担保。债权人――折价、拍卖、变卖――优先受偿

2.抵押物：1)可以抵押的财产(六类)P36―37页

土地所有权

耕地、宅基地、自留地、自留山

2)不可以抵押的： 以公益为目的事业单位、社团的教育、医疗卫生及其他公益设施

所有权、使用权不明或有争议的财产

被查封、扣押、监管的财产

3.抵押权的生效：

1)强制登记：不动产、车辆等抵押权――登记时生效

2)自愿登记：其他抵押权――――――=签订时设定

3)清偿顺序：登记优先、时间优先

二、质权

1.质权的概念：关键词：债务人或第三人――动产或权利――转移占有――债权人折价、拍卖、变卖――优先受偿。

2.质权是一种约定担保，以转移占有为特征;质押权自交付质物时生效

3.质物――动产、权利(票据、股票、知识产权)

三、留置

1.留置的概念：关键词：债权人按照约定――占有债务人的动产――依法留置――债权人折价、拍卖、变卖――优先受偿。

2.留置权的适用范围：保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权

四、定金：

1.定金的法律后果： 守约――定金抵做价款或收回;

违约――给付方违约，无权要求返还：接收方违约，双倍返还

定金应当以书面形式约定

2.定金的要求： 定金从实际交付之日起生效

定金≤主合同总标的的20%

【真题示例】

1. 施工企业购买材料设备后交付承运人运输，，未按约定给付承运费用时，承运人有权扣留足以清偿其所欠运费的货物，承运人行使的是( )。

A.抵押权 B.质权 C.留置权 D.所有权

2. 根据《物权法》的相关规定，以建筑物抵押的。抵押权自( )时设立。

A.合同签订 B.备案 C.交付 D.登记

3.根据有关担保的法律规定，属于不得抵押的财产有( )。

A.土地所有权 B.农村集体宅基地土地使用权

C.学校游泳馆产权 D.荒地承包经营权

E.被扣押的房屋

4.甲企业向乙银行借款100万元，由丙企业作为保证人。合同签订3个月后，甲与乙协商，将贷款金额增加到150万元，甲和乙通知了丙，丙未予答复。后甲到期不能偿还债务。关于该案中的保证责任承担的说法，正确的是( )。(2011)P36

A.丙应承担150万元的保证责任，因为丙对甲和乙的通知未予答复，视为默认

B.丙不再承担保证责任，因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意

C.丙不再承担保证责任，保证合同因甲、乙变更了合同的金额条款而致合同无效

D.丙对100万元应承担保证责任，增加的50万元不承担保证责任

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