1Z301070 建设工程担保制度
第七节建设工程担保制度（4分左右）
1. 担保与担保合同的规定
（1）担保合同是主合同的从合同。①主合同无效，担保合同无效。②担保合同另有约定的，按约定。
（2）担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
2. 建设工程保证担保的方式和责任
担保方式为：保证、抵押、质押、留置和定金。
2.1保证方式【2019】
2.2保证人资格
（1）不能作为保证人
①国家机关（国际贷款转贷除外）。
②以公益为目的的事业单位、社会团体。
③分支机构、职能部门（分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证）。
（2）可以作为保证人
具有代偿能力的法人、其他组织或者公民
2.3担保范围与期间
2.3.1保证责任
（1）依法将主债权转让给第三人的 → 保证人继续承担保证责任。
（2）未经保证人书面同意的债务转让 → 保证人不再承担保证责任。
（3）未经保证人书面同意的主合同变更 → 保证人不再承担保证责任。
2.4建设工程施工常用的担保种类
3.抵押权、质权、留置权、定金的规定
3.1抵押权（动产或不动产，不转移占有、债务人或者第三人提供）
（1）抵押物
（2）抵押效力：
①抵押人有义务妥善保管抵押物价值。
②抵押人行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人可要求停止。
③抵押期间，转让已登记的抵押物：通知抵押权人+ 告知受让人。否则转让无效（转让款偿还债权人或提存）。
④实现抵押权时，超过债权部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
⑤抵押权不得与债权分离而单独转让
（3）抵押权的实现
债务履行期届满抵押权人未受清偿的：①可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；②协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。（协议或诉讼）
（4）同一财产向2个以上人抵押的，清偿顺序
【2016年真题】根据《物权法》，下列各项财产抵押的，抵押权自登记时设立的有（ ）。
A．交通运输工具
B．建筑物
C． 生产设备、原材料
D． 正在建造的船舶
E．建设用地使用权
【233网校答案】BE
【233网校解析】当事人以下列财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立：（1）建筑物和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（4）正在建造的抵押物。当事人以下列财产抵押的，抵押权自合同成立时生效，未经登记，不得对抗善意第三人：（1）生产设备、原材料、半成品、产品；（2）交通运输工具；（3）正在建造的船舶、航空器。
3.2质权（动产或权利，转移占有、债务人或者第三人提供）
质押分为动产质押和权利质押。
（1）动产质权变动——交付动产
（2）权利质权变动——交付权利凭证【2019】
（3）可以质押的权利包括：①汇票、本票、支票、债券、存单、仓单、提单；②股份、股票；③商标专用权、专利权、著作权中的财产权。
【2019年真题】根据担保法，可以质押的财产是（）
A. 耕地使用权
B. 建筑物
C. 生产设备
D. 土地所有权
【233网校答案】C
【233网校解析】ABD 属于不动产或不动产物权，质押只能是动产质押或者权利质押。
3.3留置（动产，转移占有、债务人提供）
（1）概念：债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务的，债权人有权留置该财产，以该财产折价、拍卖、变卖的价款优先受偿。
（2）法定：保管合同、运输合同、加工承揽合同
【2017年真题】根据《担保法》，债务人不履行债务，债权人有留置权的是（ ）。
A．施工合同
B．买卖合同
C．运输合同
D．租赁合同
【233网校答案】C
【233网校解析】因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。
3.4定金（转移占有，债务人提供）
（1）守约时：定金抵做价款或收回。=预付款
（2）违约时：给付方违约，无权要求返还；接收方违约，双倍返还定金。
（3）定金合同：定金交付之日起生效。定金≤主合同标的额的20%。 （注：定金≠订金）
【2018年真题】甲建设单位与乙设计院签订了设计合同，合同约定，设计费为200万元，定金为设计费的15%，甲已支付定金。如果乙在规定期限内不履行合同，应该返还给甲（ ）万元。
A．30
B．40
C．60
D．70
【233网校答案】C
【233网校解析】给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
总结
【2018年真题】关于可用于抵押和质押的产的说法，正确的有（ ）。
A．不动产既可用于抵押，也可用于质押
B．动产既可用于抵押，也可用于质押
C．动产既可用于抵押，但不可用于质押
D．不动产可用于抵押，但不可用于质押
E．动产既可用于质押，但不可用于抵押
【233网校答案】BD
